名为合作开发房地产项目合同实为土地使用权转让合同，未能提供约定的土地使用权属证书的合同效力如何？
案情概览
2016年5月，月亮公司与星星酒店签订联合开发协议，约定月亮公司与星星酒店合作开发房地产经营项目。由月亮∑公司将其持有的开发区内B地块使用权提供给星星酒店开发、建设房地产经营项目，月亮公司负责Ｂ地块土地平整、拆迁工作，不参与拆迁后开发建设，其该㊣ 地块使用权交给星星酒店后收取每亩20万元的合作投资资金。后期该地块的经营全部由星星酒店负责。
联合开发协议签订后，月亮公司未能在协议约定●的时间内取得涉案土地使用权权属证书，导致星星酒店迟迟未能受让涉案建设用地使用权，工期严重滞后，造成较大经济∞损失，星星酒店就其所受损失向月亮公司请求赔偿。月亮公司认为，由于其未能取得涉案土地使用权权属证书，故所签订的☉联合开发协议无效；对星星酒店的经济损失，由于双方系合作开发该地块，故对于开发过程中的风险应当共同负担，未能按期完成涉案地块的建设导致的损失应由双方共同负担，故不※予赔偿。广州土地使用权转让合同律师,广东知名工程律师
星星酒店不服，向法院提起诉讼▓，要求月亮公司承担违约责任，赔偿损失。
法院裁判
法院认为，本案中的争议焦点为涉案联合开发协议性质以及月亮公司是否应承担赔偿责任。
首先，在涉案联合开发协议性质的认定上，根据我国《最高人民↓法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律○问题的解释》第二十》四条规定，合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当→事人不承担经营风险，只◢收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。根据法院查明的事实，月亮公司与星星酒店签订的协议名称虽为联合开发协议，但是根据〖其约定内容看，月亮公司仅负有向星星酒店提供建设用地，并不承担开发、建设该ζ 地块的经营风险，仅以每亩20万元收取固定利益的，故法院认定涉案协议属于土地使用权转让合同。
其次，在月亮公司的责任认』定上，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，转让方未取得出让土地使用权※证书与受让方订立合同转让土地使〖用权，起诉前转让方已经取得出让【土地使用权证书或者有批准权的人民政『府同意转让的，应当认定合同有效。本案中，月亮公司未能在「起诉前取得涉案土地使用权证书，但是法律仅规定起□ 诉前取得证书的，合同有效；未规定起诉前未取得涉案土地使用权证书合同无效。且根▆据我国物权法规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自╲合同成立时生效；未办理物权登记的，不影①响合同的效力。
因此，本案中，月亮公司未能取得涉案土地使用权证书，仅导致合同不能履行，无法办理物权变动手续，但不影响合同№效力。本案中的联合开发协议系各方当事人真实的意思表示，无《合同法》规定的合同无效之情形，故法院认定涉案◆联合开发协议有效，月亮公司未能提供土地使◎用权权属证书导致合同不能履行的，应承担违约赔偿责任。
广州土地使用权转让合同律师,广东知名工程律师
律师评析
本案中需要注意的是，在物权合同的订立与履行过程中，我国实行物债二分的规则，即卐合同的有效性依据合同法规则判断，物权未发生变动的，不影响々合同效力。本案中，月亮公司在未取得土地使用权属证书的情况下，与星星酒店签订土地使用权转让合同的，双◤方就订立合同均作出真实意思表示，且不违法律法规的禁止性规定，应当受该合同约束。未取得土地使用权属证△书仅导致物权未发动变动，合同未实际履行□，不影响合同效力，月亮公司应当就其违约行为承担赔偿责任。
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相关法律法规
《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。
《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经□取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效。
